余兴旺与定南县城市管理局定金合同纠纷案
――江西省赣州市中级人民法院()
余兴旺与定南县城市管理局定金合同纠纷案
江西省赣州市中级人民法院
民事判决书
（2007）赣中民二终字第89号
上诉人（原审被告）余兴旺，男，1951年12月生，汉族，江西省定南县人，个体户，住（略）。
委托代理人曹孟明，定南县正泰法律服务所律师。
委托代理人温跃进，男，1961年9月生，汉族，江西省定南县人，个体户，住（略）。
被上诉人（原审原告）定南县城市管理局。
法定代表人陈永明，该局局长。
委托代理人刘菊，该局办公室主任。
委托代理人廖裕平，江西剑绅律师事务所律师。
上诉人余兴旺因定金合同纠纷一案，不服定南县人民法院（2007）定民一初字第14号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院经审理查明，日定南县城市管理局为乙方与开发商定南县旺家乐市场开发有限公司为甲方订立《旺家乐市场租用合同》壹份。合同约定：甲方将旺家乐市场公共部分整体出租给乙方经营管理，出租时间一年从日至日止。原告承租旺家乐市场公共部分后建有猪牛肉案板（摊位）设施。2006年6月，原告决定对旺家乐市场、大世界和天晟大市场各固定行业摊位进行公开招标，并张贴了固定行业摊位招标工作通告、竞标规则和招标时间。日下午，在定南县城大世界工商分局三楼会议室，由定南县工商行政管理局历市工商分局和原告主持，就日至12月31日止旺家乐、天晟、大世界各固定行业摊位招标，采取明标方式，猪牛肉行每固定摊位起标价10元，参加旺家乐、天晟、大世界市场摊位的竞标人各自单独投标缴款。被告余兴旺通过参加竞标，交纳给原告中标摊位的投标款10350元，即获得旺家乐市场中的猪牛肉行屠宰板摊位一处的经营使用权，原告以收取的被告投标款中提出10%即1035元作为履约定金交给被告收取，被告收取了原告的履约定金1035元。旺家乐、天晟、大世界市场猪牛肉摊位招标后，原告与48位中标屠宰商协商达成一致约定：48位猪牛肉摊位招标款总额10%履约保证金46353元交由被告余兴旺保留。日被告收取46353元后出具一张收条给原告。被告出具收条写明：“兹收到县城管局2006年下半年（日至日）猪牛肉摊位招标款总额10%履约保证金计人民币肆万陆仟叁佰伍拾叁元正（￥46353元）。日城管局与猪牛肉行业协会代表就履约定保证金协商一致后处理。”被告中标后一直在旺家乐市场经营使用屠宰案板（摊位），原告在此期间没有在旺家乐市场增设案板或擅自允许非中标人经营猪牛肉生意。日后原告多次找被告等协商未果，遂诉至法院要求处理。庭审中原告变更诉讼请求要求判令被告返还1035元给原告，被告放弃要求证人郑恒胜、赖伟华出庭作证。另查明，原告系定南县人民政府直属事业单位，担负城区集贸市场及专业市场等管理之责。
一审法院认为，合同是双方或者多方当事人在平等自愿基础上形成的意思表示一致的民事法律行为。《中华人民共和国合同法》第二条规定：本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保，债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。原、被告在招投标后未签订书面合同，双方均认可有租赁旺家乐市场猪牛肉摊位事实的存在，为确保合同的履行，在订立合同时，原告从被告缴交的投标款中提出10%的合同履约担保金应属于定金性质。原、被告对口头存有担保合同无异议，原告已预付被告定金，被告实际收取定金，亦是原、被告的真实意思表示，原、被告之间的定金合同成立有效。原告通过与定南县旺家乐市场开发公司签订租赁合同，取得对旺家乐市场内进行管理和出租（摊位）案板使用权的权利。原告是以民事主体的身份与被告签订的案板使用权的租赁合同。并非以行政主体的身份与被告签订合同，原、被告签订的租赁合同应属民事合同，非行政合同，原告的承诺就不能超越了民事主体可以约定的权利范围，原告仅能以租赁合同取得的权利范围即在旺家乐市场内的经营管理权与被告签订民事合同。所以原告承诺的担保范围应界定在旺家乐市场内。原告履行合同的义务即出租旺家乐市场案板归被告使用及在旺家乐市场内不再增设猪牛肉摊位和限制非中标人摆摊设点卖猪牛肉。被告无证据证明原告承诺的担保范围在被告答辩状中陈述的范围内。原告在旺家乐、天晟市场、大世界市场清理摊位是其作为行政事业单位履行其行政管理责任。原告提交的何寿明保证书、定南县社会敬老院收条、定南县第二中学收条、中国人民武装警察部队赣州市支队定南县中队收条、何新传收条及赖子瑜的证词与本案无关联性，不予采纳。被告中标后，原告已交付旺家乐市场案板给被告使用，至合同履行期满，原告在旺家乐市场内没有增设猪牛肉摊位和无非中标人员摆摊卖猪牛肉。被告在庭审中也承认至租赁合同期满止，原告均没增设猪牛肉摊位，其一直在中标后的摊位经营，所以被告未能充分举证证明原告未履行以上义务，根据“谁主张、谁举证”的举证责任分配原则，被告应承担举证不能的法律后果。原告要求被告返还1035元人民币定金的请求符合法律规定，予以支持。被告要求驳回原告诉讼请求的辩解理由不充分，不予采纳。据此，一审法院依照《中华人民共和国担保法》第八十九条之规定，作出判决。被告余兴旺应于本判决发生法律效力后五日内返还原告定南县城市管理局定金1035元。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1900元、实支费1100元，合计3000元，由原告定南县城市管理局承担2933元，被告余兴旺负担67元。
余兴旺不服一审判决上诉称，被上诉人是一个行政单位，其本身不具备招标的主体资格，因此，其不能从事具体的民事行为。被上诉人为了提高竞标金额，单方作出承诺，保证在定南县城东以交警大队，南以北源山庄（平安汽车站），西以杨梅高架灯三叉路口，北以新县政府为界内，除市场内，不得有猪、牛肉出售，并按竞标款的10%作为保证金交给上诉人收取保管。一审诉讼中，上诉人已提供证据证明上述四周界址内有猪肉出售。一审判决对上诉人提供的证据不予采纳，没有尊重客观事实，所作出的处理是不公正的。请求二审法院依法查清事实，撤销一审判决并作出公平、公正的判决。
被上诉人定南县城市管理局未提供书面答辩。
二审法院查明的事实与一审法院认定的一致。
本院认为，《江西省商品交易市场管理条例》第十条规定：市场开办者向经营者出租或出售摊位、柜台、场地，可以采取招标或者拍卖、拍租方式。被上诉人定南县城市管理局虽然为担负定南县城区集贸市场及其他市场管理职能的事业单位，但其作为定南县旺家东、天晟、大世界市场猪牛肉摊位的开办者，具有事民事行为能力。本案中，被上诉人定南县城市管理局以招标的方式与上诉人余兴旺在平等自愿的基础上达成口头租赁协议，并未违反相关法律及行政法规、规章或条例的规定，该租赁协议合法有效，且上诉人余兴旺与被上诉人定南县城市管理局在签订、履行该租赁协议过程中所从事的行为均为民事法律行为。上诉人余兴旺认为被上诉人定南县城市管理局不具备招标主体的资格，不得从事民事行为的上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人余兴旺主张被上诉人定南县城市管理局未兑现保证在定南县城东以交警大队，南以北源山庄（平安汽车站），西以杨梅高架灯三叉路口，北以新县政府为界内，除市场内，不得有猪、牛肉出售的承诺，属于违约行为，应承担违约责任。因上诉人余兴旺与被上诉人定南县城市管理局所达成的租赁协议仅为口头协议，上诉人余兴旺于日出具给被上诉人定南县城市管理局的收条中也未说明履约保证金的保证事由及保证范围，且上诉人余兴旺未能提供证据证明被上诉人定南县城市管理局已作出取缔上述界址内出售猪、牛肉行为的承诺。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，上诉人余兴旺应对其主张被上诉人定南县城市管理局已作出在上述界址内不得有出售猪、牛肉行为的承诺承担举证不能的法律后果。故上诉人余兴旺认为被上诉人定南县城市管理局未履行所承诺的界址内不得有出售猪、牛肉行为的义务并应承担违约责任的主张缺乏事实依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律及处理正确。上诉人余兴旺的上诉理由不能成立，本院不予采纳。因在一审诉讼中，被上诉人定南县城市管理局已变更诉讼请求为要求上诉人余兴旺返还1035元定金，一审法院仍以46353元的诉讼标收取1900元案件受理费及1100元实支费，违反了《人民法院诉讼收费办法》及其《补充规定》的相关规定，应予以纠正。本案应以被上诉人定南县城市管理局变更诉讼请求后的实际争议金额即1035元为诉讼标的计收案件受理费50元，实支费也应据本案的客观情况酌定收取100元为宜，多收取的案件受理费及实支费应退还给相关当事人。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费50元、实支费100元，合计人民币150元，由上诉人余兴旺承担（被上诉人定南县城市管理局已预交一审案件受理费1900元、实支费1100元，均应退回被上诉人定南县城市管理局）。二审案件受理费50元，由上诉人余兴旺承担。
本判决为终审判决。
二○○七年六月十九日
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定南县旺家乐市场做熟食的有几家？
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传说朱元璋和陈友谅在鄱阳湖交战，朱元璋兵败康山，人饥马乏，当时有个赣州厨师将鸡宰杀，拔毛开堂去除内脏，在清水中煮熟，然后切成条块，用蒜泥、辣椒粉、姜末、香油浇盖，朱元璋吃后赞不绝口，因正当兵败落魄之时，而赐名“流浪鸡。流浪鸡的特点是鸡肉鲜嫩，色泽淡雅，味道清香且带有辣味，色香味俱佳。
两百多年前，宁都县有姐弟俩，父母双亡，相依为命。一天，弟弟要出外学做生意，姐姐便将自养不到一年的母鸡宰了，剁成小块，用一个带盖的土钵装上，顺手用小茶蛊往钵里倒了一杯酱油、一杯猪油、一杯米酒，但忘了往钵里加水，就端在灶上烧。过了一会，一股浓郁香味扑鼻而来，鸡也烂了，色也上了，汤也干了，味道既鲜又美；隔壁的官厨闻香而来，一尝拍案叫绝，究其由后信口称为”三杯鸡”。三杯鸡颜色金黄，味香骨酥，油而不腻。
“沙地牌”板鸭
赣县素有“板鸭之乡”的美称，正宗的“沙地牌”板鸭就产于这里。板鸭以传统工艺程序为基础，对毛鸭选种、育肥、腌制、加工、晾晒等技术进行了科学合理的改进，形成了“沙地牌”板鸭独特的生产工艺。依据该工艺制作的“沙地牌”板鸭素以“色、香、味、型”俱佳而著称，具有“形如月琴、皮张洁白、毛脚干净、肉嫩骨脆、芳香四溢、盐味适中”之特点，被人们誉为腊味之王。
腐竹为阳埠乡传统特产，因此阳埠乡也被誉为“江南腐竹之乡”。从明朝至今已有五百余年的历史，清代曾被选为朝廷贡品。在阳埠，家家户户加工腐竹，全乡年加工腐竹产量达到1000吨以上，所生产的“阳埠牌”腐竹，选用优质大豆为原料，以传统工艺精制而成，具有色泽润黄，营养丰富，鲜嫩可口，味道纯正，包装精美的特点，是家庭、宾馆的美味菜肴，馈赠亲友之佳品。
赣南采茶戏
　　赣南自古盛产名茶，广大茶区和乡村，向有民歌性质的采茶歌和民舞性质的采茶灯活动。明代中晚期，在安远县九龙山一带茶区，由采茶歌、采茶灯发展成为采茶戏，其始祖剧目是《九龙山摘茶》。因此，俗称“茶灯戏”、“灯子戏”，又因它的角色过去一般是由三人(两旦一丑或生旦丑)组成，故又称“三脚戏”、“三角班”，至二十世纪中叶统称为采茶戏。
　　采茶戏的舞台语言是当地客家方言。它载歌载舞，气氛轻松活泼，语言幽默风趣，融民间口头文字、民间歌舞、灯彩于一体，具有浓郁的生活气息。其剧目多以喜剧、闹剧为主，很少正剧和悲剧。题材上多以下层群众、尤其是手工业工人、艺匠的日常生活为表现对象，其中又以男欢女爱的情戏所占比重为大。其音乐唱腔属于曲牌体，以茶腔和灯腔为主，兼有路腔和杂调，俗称“三腔一调”。伴奏均为民间乐器，主要有勾筒(二胡类)、唢呐、锣、鼓、钹和笛子。人物通常由二女一男组成，女的叫大姐、二姐，男的叫茶音。三人中仅男的(生或丑)有行头，一般是头戴罗帽，身穿三花衣，腰系白堂裙，脚穿灯龙裤。表演时姐妹对唱，茶童手摇纸扇插科打诨。其舞蹈主要运用矮子步、扇子花、单袖筒及摹拟动物形象。这些动作皆来源于劳动生活，形工十分独特。矮子步：双腿前蹲，脚跟提起，趾尖落地向前移动，被人誉为“东方的芭蕾”。它是根据上山曲腿，挑担压肩时的形体而创造的；扇子花是根据摘花时，一手摘茶一手用扇子不停地扇风，免得茶叶藏熟，以确保茶叶纯正而创造的；单袖筒是根据摘茶时，右手摘茶，左手持巾时而擦汗时而遮阳，时而作茶篮盛茶而创造的。摹拟动物形象，主要有：猴子撒尿、猴子洗脸、蜻蜒点水、懒猫抓痒、鸡公啄米、画眉跳架、乌龟扒沙、狗牯摆尾等。其中矮子步和摹拟动物动作，均为丑角刻画人物所用，它是赣南菜茶戏最具特色的地方和精华所在，故有“三角成剧，小丑当家”之称。
　　赣南采茶戏内容贴近广大劳动大众生活，它人物少，布景简单，与其它戏曲程式相比，更具生命力，尤其便于山区流行。至今粤东农村尚有句“有钱丢采茶无钱买笠嘛”的俗语，意为因看采茶戏，连身上仅有准备买斗笠的钱都丢给演采茶戏的艺人了。自采茶戏在赣南诞生后，深受基层群众的欢迎，很快传遍与之相禽的闽、粤、湘等地，尤其是客家人聚居地区，竞相传演，蔚然成风，成为客家人最喜爱的戏曲形式之一。据《赣州地区戏曲志》载，赣南采茶戏传入闽粤的时间均在清初。“其路线，1、自赣南传入闽西后，分为两支：一支沿武夷山流传到赣东、赣中和赣北；另一支‘流行到漳州一带，并传至台湾，成为歌仔戏形成的基本因素之一’(见《中国戏曲志？福建卷》。2、经粤东、粤北传入湘南、桂南”。
　　近年来，赣南采茶戏歌舞剧团的《山歌情》、《长长的红背带――献给客家母亲的爱》等晋京献艺，分获中宣部“五个一工程”奖、文化部“文华大奖”及其它数十个单项奖。
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赣州客家文艺形式丰富多采，如采茶戏、东河戏、狮舞、龙舞、宗教酬神舞、南北词、唱词、五句板、古文、山歌、风俗歌、民间小调、民间故事等等，可谓众彩纷呈。但其中最具影响，且系土生土长纯客家风情的是：采茶戏和客家山歌。
赣县田村的“中秋花灯节”
赣县田村素称“灯彩之乡”。田村花灯源于唐代，盛于宋朝，迄今已有1300多年历史了，在明代后期逐渐形成三年一届的中秋花灯节，每逢子、午、卯、酉年分的农历八月初一出灯，至十五日晚送灯，月夕(中秋)赏灯。}